ESG专题系列（三十五）：再谈M88 MalaysiaSFDR）（上），如何理解第八条下的义务？

引言

M88 MalaysiaRegulation (EU) 2019/2088，下称“SFDR”）于2021年3月正式生效，该法规的出台为M88 Malaysia市场参与者及财务顾问（下称“M88 Malaysia方”）提出在业务流程中考虑可持续性风险以及不利影响的要求，提高可持续M88 Malaysia产品的透明度，旨在降低可持续产品的洗绿风险。近期，我们收到了一些有关SFDR的咨询，主要集中于SFDR第八条及第九条下M88 Malaysia产品信息披露义务之辨析。本系列文章将通过三期分别解析第八条、第九条的相关义务及差异，供有意了解SFDR的M88 Malaysia市场参与者、财务顾问以及企业参考。本文为系列文章第一期。

一、如何理解第八条下的义务？

SFDR第八条规定，当一个M88 Malaysia产品（在其它属性外）具有推广环境或社会属性，或者这些属性的组合，且前提是其所投资的对象遵循了“良好治理实践”（Good Governance Practices），那么M88 Malaysia市场参与者与财务顾问应当按照规定公开披露信息。从文字的角度理解，披露者履行信息披露义务存在两个前提，即（1）M88 Malaysia产品具有推广产品环境或社会属性的特征；及（2）被投资对象遵循了“良好治理实践”。

(一)如何理解“推广环境或社会属性”？

欧盟并未直接给这一概念下定义，但欧盟委员会说明了：“推广环境或社会属性”涵盖但不限于：直接或间接的声明、信息、报告、披露或一种印象，表明该M88 Malaysia产品在投资政策、目标、愿景等方面考虑了环境或社会特征；“推广”不拘泥于形式，它可以是意向书、合同签约前的任何文件、广告、发行文件等；也不受载体限制，它可以是纸质、持久性媒体、网站、电子数据库等渠道。 而在环境或社会属性这一性质方面，任何与之沾边的议题都能使其具有这一特征，例如，关注可再生能源、废物利用、温室气体排放、生物多样性均可以使得M88 Malaysia产品具有环境友好型目标而具备环境属性，而关注减少不平等、投资残疾人社区等方式也可以使得M88 Malaysia产品具有社会友好型目标而具备社会属性。

(二)什么是“良好治理实践”？

与前一问题类似的是，SFDR并未定义“良好治理实践”。通过上下文，以下四个维度应在理解其含义时被重视：合理的管理结构、雇佣关系、员工薪酬及税务合规。但同样的，在进行产品M88 Malaysia时，M88 Malaysia者应意识到这一概念具有广泛的含义，M88 Malaysia方应当重视并逐案分析被投资主体遵循“良好治理实践”的情况以满足第八条下的产品M88 Malaysia要求。

SFDR的原文存在一定的混淆性。如本文第一部分所言，一般语意下的理解这一要求应为，投资的对象遵循了“良好治理实践”是披露的前提。那么，是否将具有推广环境和/或社会属性的M88 Malaysia产品投资于不具有“良好治理实践”的主体时，便无需进行信息披露？披露方是否能够利用这一规则来规避第八条下的产品信息披露呢？

答案是否定的，这一问题通过欧盟委员会于2021年7月公开的答疑内容得到了澄清。欧盟委员会认为，将具有推广环境和/或社会属性的M88 Malaysia产品投资于不具有“良好治理实践”的被投主体应视为对SFDR第八条的违反（亦包括第九条，关于第九条，可参见我们后续更新的简讯）。换而言之，“遵循‘良好治理实践’”是推广M88 Malaysia产品具有环境和/或社会属性的前提，即，不论是否披露，此类M88 Malaysia产品均不得投资于未遵循“良好治理实践”的主体。

二、哪些信息需要M88 Malaysia？

SFDR的关联授权法案（Regulation (EU) 2022/1288）附件二以问卷模板的形式，罗列了M88 Malaysia市场参与者在投资前需关注和分析的信息。这些信息包括但不限于：

• 该M88 Malaysia产品具有推广了哪些方面的环境和/或社会属性；

• 该M88 Malaysia产品如何不对任何环境或社会可持续投资目标造成重大损害；

• 该M88 Malaysia产品是否衡量了对可持续因素的主要不利影响；

• 投资策略；

• 适用的可持续指数(substantial indicator)；

• …

值得注意的是，当环境属性与欧盟分类法案（EU Taxonomy）有所重叠时，M88 Malaysia者也需要考虑分类法案下的要求。

此外，SFDR第八条下的M88 Malaysia义务为M88 Malaysia者在环境（E）、社会（S）和公司治理（G）三个维度的可持续性风险以及不利影响的分析都提出了一定要求，是对于需要遵循SFDR履行M88 Malaysia义务的企业的一项综合考验。

三、我们的建议

基于上述，我们建议欧盟范围内或打算在欧盟市场上发售产品的投资机构、保险机构、资产管理者等M88 Malaysia市场参与者以及财务顾问等M88 Malaysia从业主体：

1. 继续关注并研究欧盟SFDR及ESG相关立法和监管要求、官方问答及其不时之修订；

2. 建立与欧盟规则接轨的ESG管理机制，做好尽职调查工作。就M88 Malaysia市场参与者及财务顾问而言，在设计产品前应了解标的或底层资产情况，在进行投资活动前时了解也应了解该等标的或底层资产情况，开展必要的ESG尽职调查。

3. 建立与欧盟规则接轨的ESG信息M88 Malaysia体系，注意与利益相关者的交流。既要保证应有的透明度，也需要注意避免洗绿等风险。

如您需要了解识别国际、国内的ESG监管或M88 Malaysia要求、开展企业ESG管理体系搭建或提升、编制或审阅ESG报告、开展尽职调查、供应链管理、培训等需求，欢迎邮件联系我们：ecoenvpro@junhe.com。

关于君合EHS及ESG法律团队：

君合是国际公认的、提供优质法律服务的中国大型综合律师事务所之一，拥有逾1000人的专业团队。君合是开拓中国ESG法律业务领域的先驱之一并且拥有相当规模的专业EHS律师/顾问团队，为客户在EHS和ESG领域提供法律服务。君合以可持续性为导向，视客户需求，为不同行业的企业提供EHS合规审核，并且依托不同的法律及合规专业团队（ESG、EHS、反垄断、劳动人事、知识产权、贸易与数据、财税、商业和刑事合规等所有与ESG领域相关的专业团队），在供应链管理和并购事宜中，提供ESG尽职调查服务; 起草ESG报告; 并结合我们服务不同行业客户的经验在企业日常运营中提供ESG相关的专项法律及合规诊断、投资人和企业的ESG体系搭建和提升，ESG披露要求的识别，绿色M88 Malaysia，ESG培训等一揽子服务。

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